一個月后，2024年國慶節假期后第二個工作日下午14：00，知名投資機構深創投（深圳市創新投資集團有限公司）與北京舜合通達數字網絡科技有限公司等被告的合同糾紛案，將在北京海淀區人民法院開庭。
被告是一家成立于2005年的高新技術企業，2015年4月，深創投投資了這家公司。據不完全統計，這家公司只是今年以來被深創投起訴的20多家公司中的一個，深創投起訴它們的主要原因是這些被投企業未能按照投資協議約定的時間上市、觸發對賭協議沒有回購股權。
2024年7月1日，已有兩家公司，先后因“業績對賭全面觸發”“被投訴方未拆除紅籌架構”被深創投起訴。這一天，經過第二次大范圍修訂的新《公司法》正式施行。
公司是最重要的市場主體，《公司法》則是市場經濟制度的基礎性法律，也是中國規范和保護5000多萬家注冊企業的基本依據。
《公司法》的修訂過程，一度引起高度關注和廣泛討論，多方觀點激烈碰撞。一種觀點認為，基于保持預期穩定，既有《公司法》夠用且無大的漏洞，可改可不改的情況下，則傾向于不改；也有觀點認為，數十年實踐中，企業家對于公司法重要性的認識有待提升，市場狂飆過程中，修訂《公司法》無疑是在明確規則，倡導有序競爭，為無序擴張敲響警鐘。
無論曾爭議幾何，修訂后的新《公司法》已正式啟程。與前幾次修訂時的背景不同，這一次，新法實施時，正處在內外大環境遭遇大變局、中國經濟不斷承壓，企業間債務、投資、經營、股權等各類糾紛隱患不斷爆發之際，這讓新《公司法》多了與以往不同的正義、秩序與效率意義。
8月12日，圍繞新《公司法》，和訊網對康達律師事務所高級合伙人張力進行了訪談。什么是一部好的《公司法》？新《公司法》與當前經濟周期相遇是偶然嗎？新法在公司治理層面會給公司帶來哪些改變？如何更好地促進上市公司的內部治理？民營企業股東如何更好地保護自身權利？新《公司法》語境下，如何妥善處理或將被觸發的大量糾紛？
張力從事公司法和資本市場法律服務逾20年，擅長用訴訟和非訴訟的方法解決疑難復雜公司法問題。在新《公司法》修訂過程中，張力數次提出建議，經歷了認知和觀點的轉換，在她看來，最重要的是新《公司法》激發討論，引發學習與思考，是一次很好的普法機會。
以下為訪談內容：
和訊：新《公司法》的施行，遇上當前這樣的經濟承壓周期和大變局環境，是偶然嗎？
張力：我認為肯定不是偶然。
研究經濟學的人會認為這是一個周期。但是從法律角度出發，我們認為即便沒有疫情、貿易因素的影響，也會出現必然的下行。原因在于，經濟的長期一味地上行是不正常的，違背了客觀的規律。相當于有些成長是肥料“催生”起來的，不健康到一定的程度就會引起疾病。我認為立法機關一定是考慮到這方面因素的。因為立法工作本身就是有預見性的，需要先列計劃，并不是因為修訂了《公司法》恰好遇到了經濟下行。
這種立法安排背后的邏輯很簡單，市場經濟主體在生產和經營過程中犯過的錯，不管是侵權還是違約，這個錯只要沒有得到糾正，就會一直存在。最終一定會在某個時點爆發，一旦爆發就意味著責任主體要付出代價。客觀地講，改革開發開放四十年的時間里經濟呈無序的、粗放的狀態，帶來的并不是真實的繁榮，企業魚龍混雜、無序競爭，最終會導致劣幣驅逐良幣：好的公司出不來，最后大量的公司沒有規模、沒有現代化、沒有競爭力。
回過頭來看，現存的四五千萬家公司中，真正能夠建立現代企業制度，具有核心競爭力的企業屈指可數。這種情況下，立法的指導作用一方面體現在提醒大家，讓企業和股東、董監高冷靜下來深入思考“如何做公司？怎樣才能把公司做好？”這個大的題目。從公司法角度講，公司相當于是股東一起合作生的孩子，生孩子之前沒有做過體檢，孩子養育過程也是憑著“感覺”，如何能夠養育好公司這個孩子，這對我們這個商業意識薄弱的農業大國來說，是個巨大的挑戰。
另一方面，新《公司法》鼓勵創造有序的良性的競爭環境。從社會資源整體角度來說，那些沒有核心競爭力和管理能力，沒有建立現代企業制度的公司并不能對占有的社會資源為社會創造更多的價值，提供更好的利用效率。而實現企業的有序退出，就是騰出空間，實現社會資源的有效流轉。這對于大量的有競爭力的公司，反而是一次非常難得的逆風飛揚的機會。
新《公司法》修訂給市場傳遞了以下幾點信號：鼓勵有核心競爭力和現代企業治理制度的公司勝出；鼓勵股東、公司和董監高建立良性的合作關系；提示創業者做好準備再創業。
和訊：完善公司治理體系，是促進建立現代企業制度的重要一步，在公司治理層面，新《公司法》會對企業帶來哪些促進，尤其是對于5000多家上市公司來說？
張力：我一直關注公司治理，2018年出版過一本書《律師談公司治理》。我經常舉這個例子，公司治理就像是城市的立交橋，首先是保證安全，其次是各行其道，保證效率，避免事故。
現代企業制度核心是所有權和經營權分離。從公司治理角度講，現在很多上市公司就像是大個體戶。公司決策仍然只在老板自己腦子里，沒有建立起現代企業制度，沒有有效的法人治理架構。
本次修訂，統一了有限責任公司和股份公司在股東權益、資本制度和法人治理上的制度，是個很大的進步。關于公司分類方法國際上通行的分法是私公司和公眾公司。私公司股權轉讓受限，股東人數少，規模小。甚至像可口可樂，只要公司不上市，沒有證券交易所那樣便利的場所，公司的股份/股權轉讓就會受限。公眾公司即股權轉讓不受限，上市公司都是公眾公司。
這次修訂好的一面是，雖然還沒有在法律條款上使用“私公司”這個概念，但是已經引出了“股權轉讓受限的股份有限公司”這個概念，這為日后逐步使用私公司和公眾公司的分類打下了基礎。即在法律治理上慢慢地把小規模的、股東人數少、不上市的股份公司歸入私公司的范疇，目前上市公司的法人治理水平普遍優于非上市公司，因為有外部股東的督促、中介機構的幫助以及監管的規則約束。
從法人治理的角度，我希望《公司法》的修改能夠推動上市公司及大規模私公司的法人治理建設。這些公司在所有權和經營權已經做了分離的情況下，如果能夠通過前面的失敗教訓，以及本次公司法修訂的立法倡導，能夠對公司重大事項如何科學地進行分權與制衡、如何科學地授權、激勵和約束職業經理人建立充分認識，從而主動去搭建法人治理架構。因為主觀認識是第一位的，只要主觀認識到位，第二步就是要動起來。動起來相對不難，無非是如何選稱職的董監高，選有力量的中介機構專業人士來幫忙。
和訊：本次《公司法》修訂了哪些主要內容？
張力：總體而言這次修訂有如下四個方面的主要內容。
一是全面壓實了股東責任。如股東可以成為“事實董事”或“影子董事”，即使不做工商登記的董事，也需要和其他董事一樣對公司承擔忠實和勤勉的義務，并承擔法律責任。
如新《公司法》第一百九十二條規定，公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事損害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。如新《公司法》第89條通過新增一款，明確有限責任公司的控股股東濫用股東權利，嚴重損害公司或者其他股東利益的，其他股東有權請求公司按照合理的價格收購其股權，即賦予了控股股東濫用權利時其他股東的異議回購請求權。這意味著小股東不僅可以要求侵權方承擔侵權賠償責任，還可以行使異議股東回購請求權，讓公司來承擔責任，全面壓實股東責任。
二是將董監高的忠實、勤勉義務落到實處。董監高忠實義務和勤勉義務是法定義務，但有關具體如何實現，此前《公司法》并沒有像今天說得這么清楚。
忠實義務的核心是在董監高個人利益與公司利益產生沖突的時候，董監高應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權謀取不正當利益，損害公司利益。
勤勉義務的核心是要盡善良管理人的義務，執行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。比如，如果股東抽逃資金，有責任的董事高管需要對此承擔連帶責任；要核驗股東出資，發現股東出資沒到位，要去督促催繳等等。
再如，本次公司法修訂增加第191條規定了董監高對第三人的責任：“董事、高級管理人員執行職務，給他人造成損害的，公司應當承擔賠償責任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應當承擔賠償責任。”這個條款引發了市場極大關注，是否對此前董監高代理制度的穿透尚不得而知。
有一點是確定的，即發生這種情形，債權人除可以繼續向公司追償責任外，還可以直接向董事高管主張權利，把董事高管的忠實和勤勉義務落到了實處。
三是加大了對小股東的權利保護。從《公司法》的角度講，小股東是弱者，但從法律的角度講，大家都是平等的，出資少相應地承擔的風險也小。新《公司法》第57條新增股東知情權及于公司會計賬簿和會計憑證，此外，還首次將全資子公司納入股東知情權的權利對象范圍內，母公司股東可以“穿越”行使知情權。
代位訴訟權原來就有，新修訂的《公司法》賦予全資子公司也可以行使這一權利，對發起權利主張的中小股東的持股比例限制為最低1%。一方面賦予權利，另一方面也會加以防止權利被濫用的限制。
四是加強了對債權人的保護。在公司獨立法人、公司有限責任、股東有限責任的情況下，實際上是債權人在承擔公司運營的風險。從公司法律關系上看，實際只有四個主體，股東、公司、董監高、債權人。但是一旦遇到公司資不抵債的情況下，意味著債權人債權無法得到滿足，面臨落空的法律風險，目前破產、清算案件債權清償率非常低，粗略地說，最高也不超過30%。
整體而言，這些年存在大量的逃廢債務、嚴重侵害債權人利益的情形，新《公司法》對此的修正主要有兩方面：一，只要公司不能清償到期債務，債權人就有權要求股東加速出資；二，當公司董監高實際損害債權人利益，債權人可以直接向有責任的董事高管追查。
和訊：在經濟持續承壓、形勢不斷趨嚴的環境下，民營股東該如何更好地應用新《公司法》保護自己？
張力：混合所有制情況下，國有控股的小股東民營企業可以通過異議股東回購請求權，《公司法》第89條規定，連續5年具備分紅條件不分紅，公司轉讓主要資產，營業期間屆滿而繼續存在，以及公司合并、分立五種情形下，持有不同意見的股東，可以要求公司回購其股權。這是原來《公司法》就有規定，這次增加了第89條，即當有限責任公司控股股東濫用股東權利損害小股東利益的情況下，小股東可以此要求公司回購股權，這是新《公司法》賦予的權利。
國有參股公司在管理上面臨的合規與效率矛盾問題，其實很難解決。10年前我曾建議在一般競爭領域的國有參股的股權可以選擇優先股的方式，即以固定的分紅權放棄表決權。這種安排可以很好解決這個困難。
對于國有控股公司的民營小股東來說，新《公司法》條件下，如果存在大股東過分濫用權利損害公司利益的情形，小股東可以提起小股東損害公司利益的侵權行為，以維護自己的權益，也是對于建立良好法人治理的一個重要的推動力量。
和訊：新《公司法》將有限責任公司的注冊資本，由完全認繳制修改為限期認繳制，增加規定有限責任公司股東的最長出資期限為五年。有觀點認為，股東的出資義務交由股東自治，由股東在創設公司時或增資時自由選擇實際繳納出資的數量與時點，這是公司資本制度對市場自由化需求的現實回應，并不意味著股東出資義務失其法定性。您怎么看？
張力：限期認繳只是受到大家關注的一個小點。它仍然是認繳，只是設置了期限。實際上在2014年我們邁得步子大了一點：從實收資本到認繳制，還沒有到完全的授權資本制。
認繳制是公司法在2013年12月28日修訂，并且在2014年3月1日開始實施的。實踐當中確實大量地被濫用，很多公司業務本身并不需要那么大的體量同時也不具備實際的出資能力，僅僅是為了投標獲取資格。對注資資本進行有期限的認繳，我覺得這是適時的修正，會在一定程度上起到倡導的作用。
為什么公司法領域在目前會出現這么多問題？核心還是整個市場經濟不夠成熟。我認為有期限的認繳制、抽逃出資的法律責任、加上債權人追查制度，這些制度形成合力，會對股東起到教育的作用：鼓勵股東實事求是地設定組織規模、公司注冊資本和實繳期限。大家都在馬路上飛奔，就得有人按下剎車鍵。
坦率說，我原來對這次《公司法》修訂，也抱有不支持的態度。我們認為，可不改的情況下就應該不改。法律具有穩定性、連續性，需要給大家一個合理的預期，我們的客戶也會感覺，剛剛學會了這套操作，又換了一套打法。
但是現在再去回看，我會覺得這次修改是有必要的，結合當前的下跌潮，熱浪滾滾的公司法實踐過程中，立法機關再次敲響了一個警鐘，給了商務人士一次全面、深入思考公司問題的機會。
和訊：目前的大環境下，新《公司法》修訂后，對公司法務部門提出了哪些新要求？
張力：我們在做項目的時候通常會不失時機地給公司提出建議：該設置法務部門了。雖然中國大部分上市公司都有自己的法務部門，但是很多沒有正確地發揮出作用，僅僅被當工具，當“救火隊員”，沒有參與到重大事項的決策和可行性論證過程中，沒有關注法人治理等重大法律風險，僅僅局限于合同簽署、追債、勞動合同簽署、知識產權管理等細節工作，且多為被動狀態。
在新的情況下，我認為法務部門可以大有可為。法務是推動上市公司法人治理高質量發展的一個重要的部門，或者說是一個重要的責任方。他自己首先得有這個意識，要有走到公司決策層，幫公司做好預設性的風險的評估和風險的判斷，幫公司搭建科學的合理的法律治理架構等方面的意識。
對于公司法務來說，要完成上述職能提升當然需要補充自己的知識和能力：首先要有為公司創造價值的主觀愿望，需要展現出超越目前設定職位高度的工作能力，如在《公司法》層面，幫助董事會和股東考慮公司考慮股東關系的處理、公司傳承、法人架構的搭建等方面主動思考并積極提示風險、提出解決問題的方案；其次，要走進公司業務中去，沿著生產流程走一圈，全面了解公司業務、技術、行業特點、管理難點等才能更有發言權，真正積極地給研發、采購、銷售、財務和管理能夠提出有價值的意見。
和訊：新《公司法》關于否定公司獨立人格，追究股東對公司債務承擔連帶責任有哪些新規定，如何促進上市公司規范運營？
張力：公司獨立法人、公司有限責任、股東有限責任的前提是要遵守《公司法》的強制性規定。一旦股東或公司濫用權利，與被投資公司發生人格混同、過度控制與支配、被投資公司資本顯著不足等嚴重損害債權人利益的情形，最嚴厲的處罰就是“揭開公司面紗”，要求股東不能繼續獲得有限責任的利益，而需要對公司債務承擔無限責任。
此前公司法規定的股東對有股權關系的子公司可以承擔無限責任，即“縱向揭穿公司面紗”。本次修訂增加了“橫向揭開公司面紗”的規定，即上述濫用權利的行為發生在沒有股權關系但通過其他方式達到可以否定關聯公司獨立法人人格的情形下，該股東將同時為該關聯公司的債務承擔無限責任。這加大了股東責任。事實上，關于“橫向揭開公司面紗”的規定，破產法實踐中早已實施，本次在公司法做明確規定補充法律依據。
綜合起來看，雖然強制性是法律最基本的特征。但對公司法來說，由于其立法的價值取向在于鼓勵投資，鼓勵公司為社會創造增量財富。這一點與鼓勵交易的民法和通過嚴厲懲罰違法行為的證券法的立法價值取向是不同的。因此，我們理解，新《公司法》作出明確規范最大的作用是對給商務人士提出警示，提醒股東們要嚴格依法行使股東權利，注意自己行為的邊界，明確規則以及違法行為的后果，提醒股東要學習規則、遵守規則，否則可能面臨無限責任。這也是法律預期效果的體現。
和訊：新《公司法》施行兩個月以來，你是否觀察到了市場的一些變化，有大量的相關糾紛出現嗎？
張力：在新《公司法》施行之前，大家預計將來會有大量的糾紛，比如債權人起訴股東、股東起訴其他股東侵權，股東起訴公司董監高侵權等等。
另外就是2014年前后火熱的風投領域，現在也陸續到了退出期，由于當時的急功近利，高估值、高業績承擔引發的法律后果，目前因為經濟下行觸發對賭回購條款，股東一旦提起訴訟，對公司賬戶、實控人賬戶進行司法查封，銀行就擠兌，訂單沒了，管理人走散，公司可能迅速陷入困境，這是當前最大的難題。
和訊：《公司法》修訂此前引發了市場的高度關注，您覺得不贊成的聲音里有合理的地方嗎？
張力：2006年英國的公司法有1300條 47章，用8年的時間修訂，是歷史上最大的一部成文法。好的公司法應該是什么樣子？我認為應是，寬嚴相濟，起到鼓勵投資的目的。
原來不那么贊成修訂的原因在于，我們認為當前的《公司法》基本做到了寬嚴相濟，因為不僅有《公司法》，還有5個關于《公司法》的司法解釋。此外也有《民法典》《破產法》《證券法》等，可以共同努力幫助公司法律關系設定平衡，并且在公司法律關系出問題的時候提供司法解決。
在法律規則基本夠用的情況下，按照穩定性的原則能不改就不改。這也是反對聲音之中具有合理性的地方。比如股東失權，原來就有股東除名，再比如原來沒有異議股東回購請求權雖然沒有本次增加的有限責任公司股東嚴重濫用股東權利損害小股東利益情形下的公司回購請求權，但是《侵權法》也能夠解決這一問題。原來《公司法》雖然沒有橫向揭穿公司面紗，但是《破產法》中有。
如果一定要修訂，我們建議對國有公司單獨立法。把公眾公司和私公司用明確的分類方法進行劃分，不至于產生混淆。
修訂的好處是引發了市場高度熱議，我認為這是非常難得的普法機會，提升了商務人士對《公司法》重要性的認識。
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